股權(quán)設(shè)計要點！成都市企業(yè)做股權(quán)設(shè)計時應(yīng)該避免哪些股權(quán)架構(gòu)設(shè)計？

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1、持股比例過于均衡。

平衡股權(quán)結(jié)構(gòu)是指公司的大股東之間的股權(quán)比例相當(dāng)接近，沒有其他小股東或者其他小股東的股權(quán)比例極低的情況。持股比例過于均衡容易形成股東僵局，無法形成有效的股東會決議，也容易激化股東矛盾，造成公司控制權(quán)與利益索取權(quán)的失衡。

例如真功夫。雖然現(xiàn)在它的生意還不錯，但還沒IPO。最主要的原因就是股權(quán)問題引發(fā)內(nèi)部紛爭。它的原始股權(quán)架構(gòu)為潘宇海50%、蔡達(dá)標(biāo)夫婦50%。前期潘宇海作為真功夫的創(chuàng)始人，后來隨著事業(yè)做大，潘宇海解決了中式快餐沒辦法標(biāo)準(zhǔn)化的難題，使得真功夫得以開始迅速擴(kuò)張。但到了后期，負(fù)責(zé)門店擴(kuò)張的蔡達(dá)標(biāo)作用更大，雙方因此產(chǎn)生了很多紛爭。蔡達(dá)標(biāo)就把潘玉海趕出核心層。心有不甘的潘玉海搬出舊賬，控訴蔡達(dá)標(biāo)侵占，把姐夫送了進(jìn)去，蔡達(dá)標(biāo)因此被判了14年的有期徒刑。這影響了他們的資本運(yùn)作計劃。

海底撈（06862.HK）初始股權(quán)也十分均衡，但其后來解決得非常好。1994年，張勇沒出錢，其他3個人湊了8000元錢，4個人各占25%的股份。隨著企業(yè)的發(fā)展，沒出一分錢的張勇認(rèn)為另外3個股東跟不上企業(yè)的發(fā)展，毫不留情面地先后讓他們離開企業(yè)，只做股東。張勇最早先讓自己的太太離開企業(yè)，2004年讓施永宏的太太也離開企業(yè)。2007年，在海底撈步入快速發(fā)展的時候，張勇讓無論從股權(quán)投入還是時間和精力的付出上都平分秋色、20多年的朋友施永宏也離開企業(yè)。張勇在讓施永宏下崗的同時，還以原始出資額的價格，從施永宏夫婦的手中購買了18%的股權(quán)，張勇夫婦成了海底撈68%(超過三分之二)的絕對控股股東。施永宏對此匪夷所思的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的回答是：“不同意能怎么辦，一直是他(張勇)說了算……后來我想通了，股份雖然少了，賺錢卻多了，同時也清閑了。還有他是大股東，對公司就會更操心，公司會發(fā)展得更好。”海底撈以匪夷所思的方式解決了股權(quán)結(jié)構(gòu)不理想的問題。這一方面得益于海底撈從一開始就是張勇為主、施永宏為輔，形成了張勇是核心股東的事實，另一方面也得益于施永宏的智慧。

2、股權(quán)過于集中。

很多民營企業(yè)自始至終由家族內(nèi)部控制所有股權(quán)，既沒有員工股權(quán)激勵，也沒有引入外部投資機(jī)構(gòu)。在一股獨(dú)大、一股獨(dú)霸的情況下，容易給監(jiān)管機(jī)構(gòu)的感覺公司治理結(jié)構(gòu)不健全，董事會、監(jiān)事會和股東會形同虛設(shè)，建議至少少量進(jìn)行股權(quán)激勵與引入外部投資機(jī)構(gòu)（相應(yīng)可以給予一定董事席位），以免給上市帶來不必要的負(fù)面影響。

3、股權(quán)過于分散。

很多企業(yè)由于創(chuàng)始人資金實力有限，為了加快公司發(fā)展只能不斷引入外部投資，造成創(chuàng)始人股權(quán)不斷稀釋。一般來說實際控制人持股不低于40%方不構(gòu)成上市障礙，在股權(quán)比較分散的情況下一般至少不低于30%。

4、夫妻、親屬合營。

實踐中，該種情況多存在于民營企業(yè)。夫妻公司股東結(jié)構(gòu)的優(yōu)點是意見比較容易統(tǒng)一，不宜出現(xiàn)公司管理僵局。但是夫妻公司股東結(jié)構(gòu)經(jīng)營管理活動不規(guī)范，公私不分，財產(chǎn)混同，存在法人人格被否定的法律風(fēng)險。另外，一旦夫妻感情出現(xiàn)危機(jī)，隨之帶來的是股權(quán)爭奪戰(zhàn)、公司控制權(quán)爭奪戰(zhàn)?？梢酝ㄟ^章程約定非參與方的親屬經(jīng)營權(quán)與收益權(quán)可以分離（包括繼承權(quán)也要提前約定好）。

5、家族企業(yè)存在掛名股東。

有的家族企業(yè)喜歡讓家族成員在工商局注冊成股東，但這些注冊的股東沒有實際出資，真正的股東以及管理者卻沒有任何工商注冊的痕跡。出現(xiàn)顯明股東和隱名股東，一旦出現(xiàn)家庭矛盾，或發(fā)生道德危機(jī)，顯明股東將股權(quán)處分，或者違背隱名股東意愿表決公司事務(wù)，均會產(chǎn)生法律糾紛。

6、外資、國企及特殊行業(yè)股東有特殊規(guī)定，違法代持。

有些行業(yè)，國家對股東資格是要進(jìn)行審查審批的，比如金融類企業(yè)(證券公司、典當(dāng)行、銀行等)，另外外資企業(yè)、國有股的股權(quán)問題發(fā)生變化也都要進(jìn)行審批，有些股東為了繞開這些規(guī)定，就找人代持，自己當(dāng)隱名股東，這樣的持股情況也存在被法律認(rèn)定為無效的風(fēng)險。

7、干股、送股、股權(quán)激勵引糾紛。

部分?jǐn)M上市公司在設(shè)立時采取干股、送股或者股權(quán)激勵的方式留住人才，但設(shè)置并不規(guī)范，干股是不是有效，送股還是股權(quán)轉(zhuǎn)讓，什么時候是股東這些問題都容易產(chǎn)生分歧。

舉例：邏輯思維。羅輯思維”的股權(quán)架構(gòu)是申音82.35%，羅振宇17.65%。公司貢獻(xiàn)大的和依賴度高的是羅振宇，但公司沒有給羅振宇適合的股權(quán)激勵，最終股權(quán)結(jié)構(gòu)導(dǎo)致他們倆分手。

8、代持入股擬上市公司。

部分?jǐn)M上市公司在國企改制、非上市公司向職工募股，基于法律上對股東人數(shù)的限制，往往對入了股的職工卻沒有進(jìn)行工商登記，由委托代持、職工持股會、股權(quán)信托等方式找人代持股東，一旦代持的股東失去控制，職工股東的權(quán)益就容易受到侵害。

同樣，國內(nèi)的民營企業(yè)股權(quán)代持非常普遍，但上市有股權(quán)清晰和實際控制人穩(wěn)定的要求，即股權(quán)代持必須還原且保持實際控制人24個月（創(chuàng)業(yè)板與科創(chuàng)板）或36個月（主板與中小板備注-2021年深圳主板與中小板合并）穩(wěn)定，而監(jiān)管機(jī)構(gòu)一般不認(rèn)可股權(quán)代持還原作為實際控制人沒有變化的理由。在這種情況下，建議上市主體自始至終不要使用股權(quán)代持（否則即使還原也將成為審核重點，非常麻煩），而已經(jīng)實施股權(quán)代持的企業(yè)建議至少提前24個月或36個月還原并完善證據(jù)以應(yīng)對監(jiān)管審核。

9、集團(tuán)公司整體上市。

近年來，監(jiān)管機(jī)構(gòu)鼓勵整體上市，但很多公司以集團(tuán)方式多板塊進(jìn)行運(yùn)營，最終僅選擇業(yè)務(wù)發(fā)展良好的業(yè)務(wù)板塊籌劃上市。在這種情況下，擬上市主體與集團(tuán)及其他業(yè)務(wù)板塊之間人員、財務(wù)、業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、機(jī)構(gòu)等的獨(dú)立性往往成為重點，很多企業(yè)因為獨(dú)立性欠缺成為上市障礙。另外，將來最終股東減持需要交“兩道稅”（25%企業(yè)所得稅和20%個人所得稅），這也是以集團(tuán)部分業(yè)務(wù)上市將要面臨的問題。

10、持股平臺。

很多公司為了減少股東變動的麻煩和保持股權(quán)的可控性，在給員工做股權(quán)激勵的時候會通過設(shè)立持股平臺形式進(jìn)行。如果持股平臺是有限公司，減持也會面臨“兩道稅”問題，如上述9。如果持股平臺是合伙企業(yè)，雖然避免了“兩道稅”問題，但也會面臨鎖定期比較長（實踐中一般都是實際控制人擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人從而鎖定三年）和激勵效果比較差（員工間接持股認(rèn)可度較低）的問題。一般情況下，建議企業(yè)給予核心高管的股權(quán)激勵通過直接持股進(jìn)行，給予中低層員工的股權(quán)激勵通過合伙企業(yè)進(jìn)行，并考慮可否由實際控制人之外的其他人擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人。

11、出資來源。

很多企業(yè)因為所處行業(yè)和業(yè)務(wù)規(guī)模原因初始投資比較大，也有的企業(yè)因為原企業(yè)不規(guī)范，啟動上市后重新大額出資設(shè)立了新公司。在這種情況下，出資來源問題將成為關(guān)注的重點，下表是常規(guī)的核查要求建議提前籌劃和準(zhǔn)備：

其中，如果出資來源于其他公司利潤的話需要提供納稅報表，如果納稅報表虧損或微利的話將很難獲得監(jiān)管機(jī)構(gòu)認(rèn)可。另外，實踐中如果以專利、非專利技術(shù)出資也會被重點關(guān)注，因為其中很多要么是原任職單位的專利、非專利技術(shù)（職務(wù)發(fā)明，存在糾紛風(fēng)險），要么是擬上市主體的專利、非專利技術(shù)（公司的資產(chǎn)，不能用于對公司出資）。

12、外部投資。

絕大部分?jǐn)M上市企業(yè)都會引入外部投資，補(bǔ)充資金并完善公司治理有利于上市，但也需要注意以下幾個問題：

（1）特別注意各類對賭條款，一方面不影響控制權(quán)穩(wěn)定性且非與擬上市主體的對賭上市申報時才可以保留；另一方面要注意對賭業(yè)績的可實現(xiàn)性以及投資機(jī)構(gòu)要求的特別權(quán)利對公司持續(xù)經(jīng)營的影響。

（2）引入外部投資前后注意與原主要客戶或供應(yīng)商（特別是投資機(jī)構(gòu)有關(guān)聯(lián)的客戶或供應(yīng)商）商業(yè)條款沒有重大變化，或者新增的重大客戶或供應(yīng)商與其他一般客戶或供應(yīng)商的商業(yè)條款沒有重大差異。

（3）如果外部投資機(jī)構(gòu)承諾給企業(yè)一定額外的資源支持，建議明確到投資協(xié)議里面，否則慎重考慮。

13、合作伙伴客戶、供應(yīng)商等

合作伙伴入股擬上市企業(yè)在實踐中較為常見，可以操作但要注意以下幾個問題：

（1）單一客戶或供應(yīng)商盡量不要超過5%，否則視同關(guān)聯(lián)交易披露；

（2）客戶或供應(yīng)商入股價格與同期投資機(jī)構(gòu)入股價格存在較大差異的視同股權(quán)激勵作股份支付處理；

（3）入股前后雙方合作條款不要發(fā)生重大變化（含價格、交貨、付款期限等）。

14、公私合營

實踐中，很多公司存在擬上市主體自然人股東或董監(jiān)高入股擬上市主體子公司的行為（即擬上市主體與其自然人股東或董監(jiān)高合營）。2019年4月之前，監(jiān)管機(jī)構(gòu)明令禁止這種行為（因為可能在內(nèi)部關(guān)聯(lián)交易過程中產(chǎn)生利益傾斜從而影響上市主體歸屬于母公司的利潤從而影響股民的利益）。2019年4月之后，監(jiān)管機(jī)構(gòu)雖然開了口子，但要求在確有必要且中介機(jī)構(gòu)充分核后方可保留。因而建議類似合營盡量清理，否則必要性一般很難解釋，會給上市帶來不必要的麻煩。

15、特殊股東。

工會、職工持股會不能成為擬上市主體的控股股東或?qū)嶋H控制人。三類股東（契約型基金、資產(chǎn)管理計劃和信托計劃）通過新三板進(jìn)入的可以在核查清楚后保留，非通過新三板進(jìn)入的不行。在職公務(wù)員、黨員領(lǐng)導(dǎo)干部、基金會、民辦非企業(yè)等不得成為股東。

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